Fusionen und Übernahmen in Zeiten von Covid-19
Veröffentlicht: 2020-05-10Die Auswirkungen der Ausbreitung des Coronavirus sind branchenübergreifend stark zu spüren
Wie bei jedem Vertrag steckt der Teufel im Detail
Es ist wichtig, die Definition von MAC zu überdenken
Mit jedem Jahrhundert ist die Menschheit aufgrund einer Kombination aus wachsender Bevölkerung und besserer Konnektivität immer anfälliger für Epidemien geworden. Trotzdem sind sowohl die Häufigkeit als auch die Auswirkungen von Epidemien in den letzten Jahrzehnten dramatisch zurückgegangen. Es gab schon immer einen Grund zu der Annahme, dass Ärzte im Wettrüsten von Ärzten und Keimen schneller laufen!
Das mag der Grund dafür sein, dass wir es trotz ausführlicher Warnung vor dem Risiko neuer Viren versäumt haben, Abwehrmaßnahmen gegen Covid-19 oder andere Infektionen aufzubauen. Zusätzlich zu den Auswirkungen auf den Menschen sind weltweit erhebliche kommerzielle Auswirkungen zu spüren. Die Auswirkungen der Ausbreitung des Coronavirus sind in einigen Branchen stärker zu spüren als in anderen und haben auch zahlreiche Aspekte der M&A-Welt beeinflusst.
Diese Notiz identifiziert Herausforderungen im M&A-Umfeld, die durch den neuartigen Virus entstehen, und versucht, die Nuancen des Dokuments zu analysieren, auf das man sich verlässt, wenn etwas schief geht – die Versicherungspolice
Büroschließungen und Reisebeschränkungen haben den Due-Diligence-Prozess verlangsamt und in einigen Fällen dazu geführt, dass Geschäfte verschoben oder sogar storniert wurden. Deals werden üblicherweise auf der Grundlage mehrerer Umsatzzahlen bewertet, die angesichts der aktuellen Situation schwer vorherzusagen sind, was dazu führt, dass die Bewertungen der Zielunternehmen nachteilig beeinflusst werden.
Die Risiken für Portfoliounternehmen hängen wirklich davon ab, ob sie in die Kategorie „wesentliches Geschäft“ fallen, wenn sie bereit sind, obligatorische Sperren, Gesundheits- und Sicherheitsbedenken der Belegschaft, Datenschutzverletzungen in Anbetracht der kompromittierten Verfügbarkeit von Firewalls während WFH (das Akronym Most of uns inzwischen bekannt sind), Liquiditätsprobleme oder mögliche Insolvenzen, die Belastungen, denen sie bei der Einhaltung von Bestimmungen in wesentlichen Verträgen ausgesetzt sind.
Wie bei jedem Vertrag steckt der Teufel im Detail. Wir alle haben uns schon einmal schuldig gemacht, das Kleingedruckte von Rechtsdokumenten zu übersehen. Dies ist jedoch der Zeitpunkt, an dem wir einige der Klauseln noch einmal durchgehen müssen, um zu verstehen, wo wir stehen.
Höhere Gewalt (FM)
Laut Gesetz bedeutet dies einen unvorhergesehenen Umstand (außerhalb der Kontrolle der Partei, wie z. B. eine Naturkatastrophe, ein Terrorakt oder Krieg), der jemanden daran hindert, einen Vertrag zu erfüllen. Dies ist eine Ausnahme von dem, was andernfalls zu einem Vertragsbruch führen würde. Die Liste der Arten von Ereignissen, die die FM-Klausel auslösen könnten, kann variieren und Epidemien oder sogar von der Regierung verhängte Sperren umfassen.
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Einige Verträge sehen eine Pausenfunktion vor, bei der die Dinge angehalten werden können, bis das FM-Ereignis behoben ist, während einige Verträge eine gewisse zeitliche Begrenzung vorsehen, nach deren Ablauf jede Partei die Vereinbarung unter Einhaltung einer bestimmten Anzahl von Tagen kündigen kann .
Wesentliche nachteilige Änderung oder wesentliche nachteilige Wirkung (MAC/MAE)
Diese Klausel gibt wiederum jeder Partei das Recht, den Vertrag im Falle eines Ereignisses zu kündigen, das einen enormen negativen Einfluss auf die wirtschaftliche Lebensfähigkeit der Transaktion hat. Auch hier ist die Sprache entscheidend. Es ist wichtig, die Definition von MAC zu überdenken, um zu prüfen, ob sie breit genug ist, um zu erfassen, welche Auswirkungen eine Pandemie auf die Darstellungen haben wird.
Haftungsfreistellung, Zusicherung oder Gewährleistung
Es ist wichtig, die Formulierungen jeder Haftungsfreistellung, Zusicherung und Gewährleistung sorgfältig zu formulieren. Mit der Covid-19-Situation ist es möglicherweise so gekommen, dass einige der ausgehandelten R&W nicht mehr gelten. Beispielsweise können die Finanzdaten eines Zielunternehmens jetzt ganz anders aussehen oder seine Lieferkette könnte massiv beeinträchtigt worden sein.
Die Verhandlungsmacht ist zwar nicht immer zu Ihren Gunsten, aber zumindest die Berücksichtigung einiger der oben genannten Punkte wird Ihnen zugute kommen.
Kommen wir zum nächsten großen Vertrag, der geliefert werden soll, wenn etwas schief geht – Versicherung. Die Versicherungsgesellschaft verspricht, dass Sie zum Zeitpunkt einer abgedeckten Betriebsgefahr/eines Schadens/einer Verletzung von R&W den Rücken decken, aber um ihre Verluste zu begrenzen, haben die Versicherer das Konzept des Ausschlusses in den angebotenen Versicherungsschutz eingeführt.
Angesichts der Unsicherheit des Coronavirus und des massiven Ausbruchs, der in allen Ländern, Branchen und Unternehmen zu beobachten ist, haben Versicherer auch Ausschlüsse im Zusammenhang mit Covid-19 in ihre Policen aufgenommen.
Nachfolgend sind einige der Ausschlüsse aufgeführt, die in kürzlich in Erwägung gezogenen Richtlinien enthalten sind:
- Verluste, die durch das Covid-19-Virus entstehen
- Ausschluss übertragbarer Krankheiten (einschließlich, aber nicht beschränkt auf Viren, Bakterien, Parasiten oder andere Organismen oder Mutationen davon, unabhängig davon, ob sie als lebend gelten oder nicht, unabhängig von der Übertragungsmethode)
- Pandemie oder Epidemie, wie von der Weltgesundheitsorganisation oder einer Regierungsbehörde als solche erklärt
- Verluste, die aus oder im Zusammenhang mit einer Betriebsunterbrechung oder einem anderen Geschäftsabschwung entstehen, nur in dem Umfang, in dem eine solche Unterbrechung oder ein Abschwung auf das Coronavirus (einschließlich einer daraus resultierenden Covid-19-Krankheit) oder eine staatliche oder andere behördlich sanktionierte Reaktion darauf zurückzuführen ist
- Schäden, die durch Schadstoffe entstehen (bei denen das Virus als Schadstoff eingestuft wurde, wodurch die Deckung ausgeschlossen ist)
- Verlust, der den Anteil des Verlusts darstellt, der durch das Covid-19-Virus erhöht wird
Die meisten der oben genannten Ausschlüsse umfassen alle Verluste, die mit Covid-19 zusammenhängen können. Der Umfang des Ausschlusses kann nach den Verhandlungen begrenzt werden, wobei die Abdeckung nur bestimmter konzentrierter R&W ausgeschlossen wird, abhängig vom Betriebsprofil der Beispielarbeits- und Materialvertretungen des Zielunternehmens. Einige Versicherer sind möglicherweise bereit, die Ausschlüsse nach Abschluss des Underwriting- und Diligence-Prozesses einzuschränken
- Verluste, die sich aus dem Verlust von Schlüsselpersonal/Management aufgrund des Covid-19-Virus ergeben
- Verluste aufgrund einer Unterbrechung der Lieferkette aufgrund des Covid-19-Virus
Käufer sind dann an einer besseren Stelle und können bestimmte Bereiche oder Expositionen sorgfältig prüfen. Sie können auch eine größere Verkäuferhinterlegung für Angelegenheiten anfordern, die von der Police ausgeschlossen sind.
Da Wissenschaftler verschiedene Chemikalien in Reagenzgläser werfen, in der Hoffnung, auf neue Medikamente zur Bekämpfung des Virus zu stoßen, erwarten wir, dass die R&W-Versicherung langfristig in Bezug auf die Deckung wieder wettbewerbsfähig wird und zum Standardausschluss von „ bekannte Risiken/Verstöße“.