Fusiones y adquisiciones en tiempos de Covid-19
Publicado: 2020-05-10Las ramificaciones de la propagación del coronavirus se están sintiendo fuertemente en todas las industrias.
Como con cualquier contrato, el diablo está en los detalles.
Es importante revisar la definición de MAC
Con cada siglo que pasa, la humanidad se ha vuelto cada vez más vulnerable a las epidemias debido a una combinación de una población en crecimiento y una mejor conectividad. A pesar de eso, tanto la incidencia como el impacto de las epidemias se han reducido drásticamente en las últimas décadas. Siempre ha habido una razón para creer que en la carrera armamentista de médicos y gérmenes, ¡los médicos corren más rápido!
Esa puede ser la razón por la que, incluso con amplias advertencias sobre el riesgo de nuevos virus, no logramos establecer defensas contra el covid-19 u otras infecciones. Además del impacto humano, existe una importante implicación comercial que se siente a nivel mundial. Las ramificaciones de la propagación del coronavirus se sienten con más fuerza en algunas industrias que en otras y también han afectado numerosos aspectos del mundo de las fusiones y adquisiciones.
Esta nota identifica los desafíos en el entorno de fusiones y adquisiciones, presentado por el nuevo virus, e intenta analizar los matices del documento en el que uno confía cuando las cosas van mal: la póliza de seguro.
Los cierres de oficinas y las restricciones de viaje han ralentizado el proceso de diligencia debida y, en algunos casos, han dado lugar a que se pospongan o incluso se cancelen acuerdos. Los precios de las ofertas se basan comúnmente en múltiplos de números de facturación, que dada la situación actual, son difíciles de predecir, lo que da como resultado que las valoraciones de las empresas objetivo se vean afectadas negativamente.
Los riesgos para las empresas de cartera realmente dependen de si se encuentran en la categoría de 'negocios esenciales', si están preparadas para abordar y manejar bloqueos obligatorios, problemas de salud y seguridad de la fuerza laboral, violación de datos considerando la disponibilidad comprometida de firewalls durante WFH (el acrónimo la mayoría de ya nos son familiares), problemas de flujo de efectivo o posibles insolvencias, la tensión que enfrentan para cumplir con las disposiciones de los contratos importantes.
Como con cualquier contrato, el diablo está en los detalles. Todos hemos sido culpables en algún momento de pasar por alto la letra pequeña de los documentos legales. Sin embargo, este es el momento, necesitamos revisar algunas de las cláusulas para entender dónde estamos.
Fuerza Mayor (FM)
Por ley, esto significa una circunstancia imprevista (fuera del control de la parte, como un desastre natural, un acto de terrorismo o una guerra) que impide que alguien cumpla un contrato. Esta es una excepción de lo que de otro modo se traduciría en un incumplimiento de contrato. La lista de tipos de eventos que podrían desencadenar la cláusula FM puede variar e incluir bloqueos epidémicos o incluso impuestos por el gobierno.
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Algunos contratos brindan una función de pausa, donde las cosas se pueden poner en espera hasta que se resuelva el evento FM, mientras que algunos contratos brindan cierta cantidad de limitación en el tiempo después del cual cualquiera de las partes puede cancelar la publicación del acuerdo dando aviso de una cierta cantidad de días. .
Cambio material adverso o efecto material adverso (MAC/MAE)
Esta cláusula nuevamente brinda el derecho a cualquiera de las partes a rescindir el contrato en caso de cualquier evento que tenga un tremendo impacto negativo en la viabilidad económica de la transacción. Aquí también, el lenguaje es clave. Es importante revisar la definición de MAC para verificar si es lo suficientemente amplia como para captar qué efecto tendrá una pandemia en las representaciones.
Indemnización, representación o garantías
Es fundamental redactar cuidadosamente los términos de cada indemnización, representación y garantía. Con la situación de Covid-19, puede haber sucedido que algunos de los R&W negociados ya no sean válidos. Por ejemplo, las finanzas de una empresa objetivo ahora pueden verse muy diferentes o su cadena de suministro puede haber sido impactada masivamente.
Si bien el poder de negociación puede no estar siempre a su favor, al menos tener en cuenta algunos de los puntos anteriores le resultará muy útil.
Llegando al próximo gran contrato que se espera cumplir cuando las cosas van mal: el seguro. La compañía de seguros promete cubrirle las espaldas en el momento de un peligro operativo cubierto/pérdida/incumplimiento de R&W; sin embargo, para limitar sus pérdidas, las aseguradoras han introducido el concepto de exclusión en la cobertura ofrecida.
Con la incertidumbre del Coronavirus y el brote masivo observado en todos los países, industrias y empresas, las aseguradoras también han incluido exclusiones relacionadas con el Covid-19 en sus pólizas.
A continuación se presentan algunas de las exclusiones que se han incluido en las pólizas que se están considerando últimamente:
- Pérdidas derivadas del virus Covid-19
- Exclusión de enfermedades transmisibles (incluidos, entre otros, un virus, una bacteria, un parásito u otro organismo o cualquier mutación del mismo, ya sea que se considere vivo o no, independientemente del método de transmisión)
- Pandemia o epidemia, según lo declarado por la Organización Mundial de la Salud o cualquier autoridad gubernamental
- Pérdidas que surjan o se relacionen con cualquier interrupción comercial u otra recesión comercial únicamente en la medida en que dicha interrupción o recesión surja del coronavirus (incluida cualquier enfermedad resultante de Covid-19) o cualquier respuesta sancionada por el gobierno u otra regulación a la misma
- Pérdidas derivadas de Contaminantes (donde el virus ha sido categorizado como contaminante, excluyéndose así de la cobertura)
- Pérdida que representa la porción de la Pérdida que se incrementa por el virus Covid-19
La mayoría de las exclusiones anteriores abarcan todas y cada una de las pérdidas que puedan estar relacionadas con el Covid-19. El alcance de la exclusión puede limitarse después de la negociación, excluyendo la cobertura de solo ciertos R&W enfocados según el perfil operativo de la empresa objetivo, por ejemplo, representaciones laborales y materiales. Algunas aseguradoras pueden estar dispuestas a reducir las exclusiones después de completar el proceso de suscripción y diligencia.
- Pérdida derivada de la pérdida de personal/gerencia clave debido al virus Covid-19
- Pérdida derivada de la interrupción de la cadena de suministro debido al virus Covid-19
Los compradores están entonces en un lugar mejor y pueden diligenciar áreas o exposiciones específicas. También pueden solicitar un depósito en garantía de vendedor más grande para asuntos excluidos de la póliza.
A medida que los científicos arrojan diferentes productos químicos a los tubos de ensayo con la esperanza de encontrar nuevos medicamentos que controlen el virus, nuestra expectativa es que, a largo plazo, el seguro R&W vuelva a ser competitivo en términos de cobertura y regrese a la exclusión estándar de ' riesgos/incumplimiento conocidos».