Comment la dette affecte les transactions de fusion et d'acquisition dans la vente d'actifs en difficulté
Publié: 2019-06-02Les investisseurs sont désireux de plonger leurs mains dans l'abondance d'actifs stressés disponibles sur le marché
La question de la restructuration des dettes des entreprises a été au centre des préoccupations de la RBI
Un afflux d'activités d'investissement est attendu en 2019, qui se concentrera principalement sur l'acquisition d'actifs en difficulté par des entreprises.
Au cours des deux dernières années, l'Inde a été témoin de résolutions rapides pour s'attaquer aux actifs stressés non performants (NPA) et aux dettes en Inde, y compris sa restructuration, en fournissant un outil puissant aux créanciers financiers et opérationnels sous la forme de l'insolvabilité et Code de la faillite, 2016 (le « IBC, 2016 »).
Les réformes effectives de l'IBC, 2016, depuis sa création, ont permis à la Reserve Bank of India (RBI) d'apurer ses créances douteuses par l'attitude proactive des institutions financières dans leur déclaration de divers comptes non performants des grandes entreprises et la des délais stricts dans le processus de résolution de l'insolvabilité d'entreprise (CIRP).
Cela a contraint les entreprises non performantes à mettre leurs actifs en vente sous contrainte, permettant aux entreprises ( tant en Inde que dans le monde ) d'avoir accès à un tel afflux d'actifs de qualité à des valorisations aussi lucratives, ce qui a ainsi accéléré la dynamique des fusions et acquisitions. (M&A) en Inde.
Les investisseurs sont désireux de plonger leurs mains dans l'abondance d'actifs stressés disponibles sur le marché, suite à l'admission de plusieurs entités de premier ordre sous le régime IBC, 2016, y compris IL&FS, et le NCLT approuvant de manière proactive les plans de résolution, y compris le plan d'acquisition de Bhushan Steel by Tata Steel - devenant la première acquisition réussie dans le cadre d'IBC, 2016 - et le plan d'acquisition d'Essar Steel par ArcelorMittal ( qui sera sans aucun doute la deuxième plus grande acquisition d'acier en Inde ).
De plus, avec le récent jugement décidant la liquidation contre la reconstitution de la société dans Amar Dye Chem Limited ( en liquidation ), l'actionnaire promoteur est désormais autorisé à déposer une pétition demandant la reconstitution de la société par le biais d'un compromis avec les créanciers, en vertu des dispositions de le Companies Act, 2013 (le « Companies Act ») même si ladite société est en liquidation.
Par conséquent, les promoteurs ont été équipés d'une arme contre le sous-alinéa (g) de l'article 29A de l'IBC, 2016, qui disqualifiait les promoteurs de la société débitrice de participer au processus de restructuration de la société débitrice ou d'acquérir ses actifs dans le cadre de la liquidation. traiter.
Aborder les responsabilités juridiques de l'actif défaillant
Il existe diverses responsabilités légales dans l'acquisition d'actifs défaillants. Lorsqu'il traite avec une entreprise en difficulté, un acheteur potentiel doit comprendre la base des créanciers et l'étendue de l'endettement d'une telle entreprise en difficulté.
La vente d'actifs en difficulté se fait généralement « en l' état » ; donc « minimiser les dangers et maximiser les opportunités » devrait être la devise de l'acquisition. L'acheteur potentiel doit s'assurer que les évaluations des actifs sont effectuées par des évaluateurs réputés et enregistrés.
Les conseillers juridiques doivent mener à bien l'exercice de diligence raisonnable et doivent évaluer même les passifs non divulgués ou non quantifiés, y compris les passifs fiscaux qui accompagnent ces actifs en difficulté, ce qui permet une structuration efficace de la transaction.
Par exemple, comme dans le cas de l'acquisition d'actifs spécifiés de Reliance Communications Ltd. et de ses sociétés affiliées par Reliance Jio Infocomm Ltd., où Reliance Jio Infocomm Ltd. a prolongé la durée de cette acquisition, sous réserve de la réalisation de certaines conditions préalables à l'acquisition, y compris la divulgation des dettes fiscales non quantifiées et autres charges.
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Une fois que les responsabilités légales sont connues de l'acheteur potentiel, il est important de formuler des dispositions pour exclure ou limiter ces responsabilités ( spécialement non divulguées ou imprévues ), ce qui peut être fait en incluant des clauses qui donnent le droit à l'acheteur potentiel de se protéger de toute réclamation imprévue de tiers, qui pourrait les frapper après l'acquisition. D'autre part, le vendeur peut disposer de clauses d'exclusion pour limiter ses pertes en imposant des délais de réclamation et en restreignant les recours en droit ou en équité.
Importance de la disposition relative à l'indemnisation
Dans les cas où l'acheteur potentiel renonce à son droit à une indemnisation, en raison de l'absence d'un tel droit dans un accord contractuel, l'acheteur potentiel a toujours le droit de réclamer des dommages-intérêts en vertu des lois contractuelles en Inde.
Dans l'affaire Daiichi-Sankyo, la Haute Cour de Delhi est passée des règles strictes d'interprétation des accords et a décidé que Daiichi n'était pas empêché de déposer une plainte pour fraude, simplement parce qu'il avait renoncé au droit à indemnisation en vertu de l'accord.
Alternativement, un concept relativement nouveau d'obtention d'une assurance transactionnelle se présente sous la forme d'une assurance de déclarations et de garanties, qui protège l'acheteur de la sauvegarde de ses intérêts et d'être indemnisé au cas où le vendeur ne serait pas en mesure de le faire.
De plus, avec l'afflux de disponibilité d'actifs stressés attrayants sur le marché, une assurance de représentation et de garantie assure le confort et la confiance des acheteurs.
Restructuration de la dette des actifs acquis
La question de la restructuration des dettes des entreprises a également été au centre des préoccupations de la RBI. La RBI a publié diverses directives visant des outils spécifiques pour accélérer la restructuration de la dette et atténuer les fraudes et les pertes pour l'économie dans son ensemble.
Une de ces circulaires datée du 12 février 2018 prescrivait des règles strictes et reconnaissait également un compte comme non performant même pour des défauts d'un jour et le soumettait à des actions en insolvabilité par les prêteurs. Ladite circulaire a été cassée et déclarée ultra-vires par l'Honorable Cour Suprême.
Cela n'a pas découragé la motivation de RBI dans ses efforts pour renforcer l'élan de résolution des actifs stressés et le respect de la discipline de crédit. Le gouverneur de RBI avait déclaré que RBI publierait une circulaire révisée, si nécessaire, pour une résolution rapide et efficace des actifs stressés.
Cas des prêteurs internationaux d'une partie indienne
L'Inde devient rapidement une économie mondiale puisque les facteurs qui ont conduit à l'augmentation des investissements en 2018 se poursuivent. La tendance du système judiciaire indien à rendre des jugements favorables aux investisseurs étrangers a facilité les investisseurs étrangers à conclure des transactions commerciales avec des entités indiennes ( les cas notables incluent des jugements favorables pour Daiichi et Ericson ).
Cela a conduit à une augmentation des prêts internationaux, ce qui oblige inévitablement les prêteurs internationaux à explorer toutes leurs options pour sauvegarder leurs intérêts au moment de la conclusion de la transaction, ainsi qu'au moment de la déclaration de l'actif comme non performant.
Dans le cadre de l'IBC, même les créanciers étrangers peuvent initier le CIRP contre les entreprises débitrices situées en Inde afin de se protéger contre les créances irrécouvrables. Ceci, entre autres facteurs lucratifs, a facilité de nombreux investissements étrangers en Inde.
Une fois l'opération réalisée, le prêteur peut chercher à obtenir un nantissement sur la dette, acquérant ainsi le droit de gage et de forclusion à titre préférentiel. Il peut également se sécuriser en optant pour la fourniture à l'entreprise d'un accord sur une durée de paiement allongée, assurant ainsi le remboursement (comme on l'a vu dans le cas d'IL&FS ).
Un afflux d'activités d'investissement est attendu en 2019, qui se concentrera principalement sur l'acquisition d'actifs en difficulté par des entreprises. Avec l'avenir prévu de l'approbation de l'acquisition d'Essar Steel par ArcelorMittal par NCLT et de nombreuses entreprises débitrices admises par NCLT pour liquidation, le marché indien sera un terrain de jeu lucratif pour les investisseurs, tant indiens qu'étrangers.
En particulier, les sociétés de reconstruction d'actifs (ARC), les fonds d'investissement alternatifs (AIF) et les consortiums devraient explorer diverses restructurations en relation avec les actifs en difficulté.
L'article est co-écrit par Ashish Parwani, associé, Rajani Associates et Gargi Panwar, associé principal, Rajani Associates.