Leçons juridiques tirées des fusions et acquisitions en 2018
Publié: 2018-12-31Le Code de l'insolvabilité et de la faillite (IBC) a revitalisé l'écosystème des fusions et acquisitions depuis sa promulgation
Le secteur de la consommation a été à l'avant-garde des opérations de fusions et acquisitions en 2018
Le secteur Edtech prend de l'ampleur grâce à l'intérêt croissant des investisseurs dirigé par Byju's
L'activité de fusions et acquisitions (M&A) au cours des deux dernières années montre une tendance à la hausse, en particulier en termes de valeur des transactions. On ne peut nier que les fusions et acquisitions ont reçu un coup de pouce récent grâce au Code de l'insolvabilité et de la faillite, 2016 (IBC) grâce auquel les actifs stressés peuvent être acquis à des valorisations attrayantes couplées à d'autres réformes réglementaires.
IBC a démontré le « Swachh Bharat Abhiyan » d'une autre manière en aidant à nettoyer les bilans en réduisant les NPA. L'année 2018 a montré la poussée des fusions et acquisitions dans divers secteurs.
- Le secteur des télécommunications a vu des accords de renom dans la fusion Vodafone-Idea et l'acquisition de Reliance Communication par Reliance Jio.
- Adani- Reliance, ReNew Power Ventures Private Limited acquérant Ostro Energy Pvt. Ltd, ONGC prenant une participation majoritaire dans HPCL étant les transactions dans le domaine de l'énergie et des ressources naturelles.
- Le secteur de la consommation a été à l'avant-garde des transactions de fusions et acquisitions en 2018, en particulier si l'on considère le domaine du commerce électronique - l'acquisition de Flipkart par Walmart est le cas principal.
- Alors que Alibaba Group, Softbank, Amazon, Tencent Holdings Ltd. ont acquis des participations/en pourparlers pour acquérir des participations dans diverses sociétés afin de renforcer leur plan de match en Inde.
Tendances observées dans les fusions et acquisitions entrantes en 2018
L'attractivité de l'espace indien des fusions et acquisitions ne peut être mesurée que par l'entrée éventuelle de l'investisseur le plus acclamé et le plus célèbre -Warren Buffett en Inde- Berkshire Hathaway Inc a infusé des fonds dans Paytm. Paytm Mall a également reçu un financement de SoftBank.
Le véritable buzz dans l'espace du commerce électronique peut être dû à la pénétration des smartphones ainsi qu'aux données bon marché, d'où la montée monstrueuse des achats en ligne qui a attiré l'attention de tous - se propageant à travers les générations.
Les entreprises de services de taxi se sont maintenant aventurées dans le domaine de la livraison de nourriture. Uber a Uber Eats tandis qu'Ola a Foodpanda. Cela a pimenté le secteur de la livraison de nourriture qui a vu Swiggy acquérir Scootsy.
Le groupe Zydus Cadila a acquis l'unité indienne de Kraft Heinz - les fabricants de Complan. Récemment, Hindustan Unilever a donné un "BOOST" à son portefeuille en rachetant l'activité grand public de GSK.
L'espace de divertissement a «diffusé» le projet de restructuration du groupe Essel qui recherche des investisseurs stratégiques pour ZEE afin de rivaliser dans l'espace médiatique en constante évolution perturbé par les développements technologiques.
Le secteur de l'edtech prend également de l'ampleur grâce à l'intérêt croissant des investisseurs dirigé par Byju's.
L'accord de Motherson Sumi Systems Ltd avec la société française Reydel Automotive Group, Energy Efficiency Services Ltd (EESL EnergyPro Assets Ltd) acquérant le britannique Edina Power Services et l'accord de JSW Steel Ltd avec l'italien AferpiSpA sont quelques exemples dans le domaine des fusions et acquisitions sortantes.
L'IBC a revitalisé l'écosystème des fusions et acquisitions depuis sa promulgation. Cela a été facilité par la libéralisation d'autres lois connexes.
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Récemment, l'espace IBC a été témoin de l'important accord Tata Steel-Bhushan Steel. Arcelor Steel est sur le point d'acquérir Essar Steel, fleuron du groupe Essar.
Les récents cas d'insolvabilité décisifs devraient ouvrir la voie et fournir la sagesse nécessaire dans les futures opérations de fusions et acquisitions du point de vue de la structuration et de l'estimation des passifs potentiels, ce qui nécessitera une refonte du point de vue des exercices de diligence raisonnable et de la documentation des transactions.
Pratiques de diligence raisonnable que les entreprises doivent mettre en œuvre en 2019
De nombreux enseignements structurants doivent être tirés de certains cas récents d'entreprises, notamment dans le secteur pharmaceutique, ainsi que des cas IBC qui ont mis l'accent sur les pratiques de diligence raisonnable. Il était connu d'un cas d'arbitrage d'une société pharmaceutique réputée au sujet de certaines questions qui n'ont pas été divulguées lors de la vente de l'entreprise par les anciens promoteurs.
En raison de tels cas, il devient pertinent de repenser les pratiques de diligence raisonnable en vigueur et les domaines/méthodes qui nécessitent d'être renforcés. Peut-être que l'outil d'audit médico-légal peut être utilisé régulièrement, en particulier dans les cas très médiatisés. Il va sans dire que les pratiques de diligence raisonnable évoluent avec le temps et que les leçons apprises en 2018 sont inestimables pour renforcer les points faibles.
Le succès de toute opération de fusion-acquisition réussie dépend de divers facteurs - l'aspect financier, les négociations âprement disputées, les efforts des professionnels engagés, l'aspect réglementaire, etc. Ainsi, le plus grand soin est apporté à la structuration de toute opération de fusion-acquisition, quelle que soit sa taille .
La documentation commerciale constitue l'intégralité de la base sur laquelle une transaction est finalement fructifiée et qui constitue la base future de la transaction, sans oublier le point de référence pour toute procédure contentieuse. Compte tenu du nombre de ressources impliquées dans une transaction, on ne peut qu'imaginer les conséquences lorsqu'une transaction n'est pas exécutée ou interrompue à mi-chemin.
Cela peut se produire malgré la prudence dont on fait preuve. L'élément de risque est une composante inévitable de toute transaction et oblige donc les parties concernées à évaluer les options d'atténuation des risques.
Les leçons tirées de divers cas récents, en particulier dans le domaine de l'IBC, nécessitent de repenser tout en rédigeant les clauses typiques d'un accord de fusion et acquisition telles que les déclarations et garanties, les indemnités, les divulgations, l'indemnisation, le règlement des différends, la limitation de responsabilité et les engagements.
Atténuation des risques - Apprentissage tiré du champ de bataille des litiges
À l'échelle mondiale, la représentation et les garanties/assurances d'indemnisation ont joué un rôle clé dans l'atténuation des risques dans les opérations de fusions et acquisitions. Le concept s'est répandu en Inde, bien que progressivement, dans la catégorie de l'assurance responsabilité civile commerciale. Une telle assurance protège essentiellement la partie non défaillante contre les répercussions découlant d'un manquement aux déclarations et garanties prises par la partie défaillante.
Elle condense la négociation et réduit l'amertume entre les parties puisqu'aucune indemnité n'est prise en considération puisque le confort a été procuré par l'obtention d'une telle assurance. Cela réduit également les chances que les parties soient impliquées dans un litige prolongé. Il est très important que les documents de transaction soient conformes aux dispositions de la police d'assurance afin d'obtenir une couverture de risque adéquate. Il va sans dire qu'une telle assurance n'est pas la seule panacée pour atténuer les risques et que de nombreux autres facteurs doivent être pris en compte.
D'après ce qui s'est passé en 2018, la consommation, la vente au détail, le commerce électronique, l'ed-tech, la fin-tech et probablement les télécommunications pourraient être des secteurs à surveiller en 2019.
Défis juridiques ayant un impact sur les fusions et acquisitions en Inde
Le régime réglementaire a fait l'objet de réformes considérables. Le domaine qui pourrait encore être renforcé, afin de soutenir les réformes, est un environnement d'exécution bon et efficace.
Les difficultés à faire respecter les contrats, le système de règlement des différends, le mécanisme de règlement, le processus d'approbation réglementaire, etc. peuvent être considérés comme certains des défis juridiques dans le domaine des fusions et acquisitions et on peut espérer de nouvelles réformes dans ces domaines qui, s'ils sont ignorés, peuvent ralentir vers le bas/faire dérailler l'express de la « réforme de la réglementation ».
L'article a été co-écrit par Rajeev Nair, associé principal, Rajani Associates et GitikaMakhija, associé, Rajani Associates.