Quelle est la différence entre un accord de confidentialité et un NDA ? Tout ce que tu as besoin de savoir

L'achat ou la vente d'une entreprise en ligne peut être un processus complexe et il est important d'avoir la bonne documentation juridique en place afin que les intérêts des deux parties soient protégés.

L'un des documents juridiques indispensables que vous rencontrerez lors de l'achat ou de la vente d'une entreprise en ligne est un accord de non-divulgation ( NDA ) (également appelé accord de confidentialité).

Cet article explique :

• qu'est-ce qu'une NDA ;
• la différence entre une NDA et un accord de confidentialité ;
• la différence entre une NDA unilatérale et une NDA mutuelle ;
• quelles sont les informations confidentielles ;
• quels termes clés se trouvent souvent dans une NDA ; et
• que se passe-t-il lorsqu'une NDA est violée et comment une NDA protège les acheteurs et les vendeurs.

À la fin de cet article, vous aurez une bonne compréhension de ce que sont les NDA et de leur fonctionnement.

Qu'est-ce qu'un NDA (ou accord de confidentialité) ?

Une NDA ou un accord de confidentialité est un document juridique qui est utilisé lorsque deux ou plusieurs parties souhaitent partager des « informations confidentielles » entre elles.

Une NDA ou un accord de confidentialité correctement rédigé :

• protéger les informations confidentielles de la personne ou de l'entité qui divulgue les informations ;
• empêcher le destinataire de divulguer les informations confidentielles à des tiers ou d'utiliser les informations confidentielles à des fins autres que celles prévues dans l'accord ; et
• exposer les détails des conséquences juridiques pour une partie qui viole l'accord et les recours disponibles pour la partie touchée.

Bien qu'il soit possible de se procurer un modèle de NDA en ligne et de le rédiger vous-même, cette approche comporte des risques. Il est souvent préférable de laisser la rédaction à un avocat expérimenté qui peut aider à préparer la NDA et comprendre son fonctionnement.

Quelle est la différence entre un NDA et un accord de confidentialité ?

Les termes « NDA » et « accord de confidentialité » sont souvent utilisés de manière interchangeable.

Cependant, d'un point de vue pratique, il n'y a pas vraiment de différence entre les deux (sauf pour le titre).

Une NDA ou un accord de confidentialité ont tous deux le même objectif - protéger les informations confidentielles partagées entre deux ou plusieurs parties contre toute utilisation ou divulgation non autorisée.

D'un point de vue juridique, vous pouvez donner à un contrat ou à un accord le nom ou le titre de votre choix, mais ce qui compte vraiment, c'est le fond (par opposition à la forme ou au titre) du document.

Cela signifie qu'il est important de comprendre l'effet juridique des termes contenus dans l'accord et de s'assurer qu'ils sont suffisants pour protéger vos intérêts .

Maintenant que nous avons réglé cela, nous allons utiliser le terme "NDA" à l'avenir pour faire référence aux accords de non-divulgation et aux accords de confidentialité dans cet article.

Quelle est la différence entre une NDA unilatérale et une NDA mutuelle ?

Une NDA unilatérale ou « à sens unique » est un accord juridique qui est utilisé lorsqu'une partie divulgue des informations confidentielles à une autre partie mais que la partie destinataire ne partage aucune de ses propres informations.

Les NDA unilatéraux sont souvent utilisés par :

• Fournisseurs lorsqu'ils fournissent des informations confidentielles à des acheteurs potentiels dans le cadre d'un processus de vente d'entreprise.
• Les propriétaires d'entreprise lors de l'embauche de nouveaux employés qui auront accès à des informations confidentielles dans le cadre de l'exercice de leur rôle.
• Entreprises en démarrage lorsqu'elles cherchent à lever des fonds auprès d'investisseurs ou d'autres prêteurs tiers.

D'autre part, une NDA mutuelle, ou NDA "bidirectionnelle", est utilisée lorsque les deux parties ont l'intention de partager des informations entre elles.

Une NDA mutuelle peut être utilisée :

• Dans le cadre d'un accord de coentreprise où les parties travaillent ensemble pour atteindre un intérêt commercial commun.
• Dans une situation où un investisseur ou un partenaire peut être intéressé à acquérir une participation minoritaire dans une entreprise.

Assurez-vous que vous disposez du bon type de NDA et que vous comprenez son fonctionnement. Sinon, vous pourriez par inadvertance conclure un NDA qui protège les informations de l'autre partie mais ne vous offre aucune protection.

Qu'est-ce qu'une information confidentielle ?

Les informations confidentielles peuvent inclure toute information qu'une partie fournit à une autre « à titre confidentiel » qui n'est pas déjà accessible au public.

Certains types courants d'informations confidentielles incluent :

• Informations commerciales sensibles :
  • l'information financière;
  • savoir-faire;
  • secrets commerciaux; et
  • propriété intellectuelle.
• Renseignements personnels:
  • le nom et les coordonnées d'une personne ;
  • des informations financières telles que des coordonnées bancaires ou des numéros de carte de crédit ;
  • les identifiants émis par le gouvernement tels que le numéro de sécurité sociale ou le numéro de déclaration fiscale ; et
  • des informations sensibles, telles que des données de santé ou des informations biométriques.
• Détails d'une entreprise en démarrage, y compris des informations sur un prototype ou MVP pour un nouveau produit ou une invention.

Il est important de savoir que bon nombre des types d'informations énumérés ci-dessus sont également protégés par la loi .

Par exemple, le traitement des informations personnelles est généralement protégé par les lois sur la confidentialité et la protection des données d'un pays et de nombreux pays ont également leurs propres lois qui protègent les droits de propriété intellectuelle.

Lors de la rédaction d'une NDA, vous pouvez définir le terme « informations confidentielles » comme vous le souhaitez. Assurez-vous simplement que toute définition que vous adoptez englobe tous les types d'informations confidentielles que vous souhaitez protéger.

Quels sont les termes clés d'une NDA ?

Chaque NDA est différent, mais il existe des termes et des clauses communs que vous trouverez dans presque tous les NDA .

Nous avons résumé ci-dessous certains de ces termes clés.

Définition des informations confidentielles

Obtenir la définition d'« informations confidentielles » dans une NDA est crucial.

La rédaction trop étroite de votre définition des informations confidentielles peut poser problème, car vous risquez d'exclure par inadvertance certains éléments que vous auriez autrement souhaité voir couverts par les conditions de la NDA.

À l'inverse, rédiger la définition de manière trop large (ou ne pas la définir du tout) peut également être source d'ambiguïté. En cas de litige, un tribunal peut considérer une définition trop large pour offrir une certitude aux parties en vertu de la LDN.

Dans ces circonstances, il appartiendra au tribunal d'interpréter la LDN comme il l'entend, ce qui pourrait entraîner un résultat moins que souhaitable.

Il vaut la peine de passer un peu de temps à réfléchir aux types d'informations que vous souhaitez garder confidentielles et à vous assurer qu'il existe un niveau de spécificité dans votre définition pour couvrir ces éléments. Vous pouvez ensuite ajouter des éléments plus larges pour couvrir des éléments auxquels vous n'avez peut-être pas pensé.

Durée de la NDA

Le terme ou la durée de la NDA fournit aux parties une certitude quant à la durée de leurs obligations en vertu de la NDA.

Étant donné que les NDA sont des accords privés, les parties sont libres de convenir de la durée qu'elles souhaitent.

Il n'y a pas de "terme" standard pour une NDA. Au lieu de cela, la durée de la NDA dépendra des circonstances qui ont donné lieu à la nécessité de mettre en place une NDA.

Par exemple, si vous vendez une entreprise en ligne et que des acheteurs potentiels ont demandé des copies des dossiers financiers de votre entreprise, il est dans votre intérêt de vous assurer que ces informations ne sont pas divulguées à vos concurrents (ou au grand public) pendant la processus de vente.

Habituellement, les obligations de confidentialité en vertu d'une NDA disparaissent après la conclusion de la vente, mais si un acheteur potentiel décide de ne pas procéder à l'achat de votre entreprise après avoir reçu des copies de vos précieuses informations commerciales, vous voudrez vous assurer que la NDA reste à pied pendant quelques années après le départ de l'acheteur afin qu'il lui soit interdit de le partager.

Il est possible que la durée d'une NDA soit indéfinie, mais ce n'est pas une pratique courante car elle serait très difficile à contrôler et à appliquer. En effet, certains pays ont un « statut de prescription » qui imposent des délais qui peuvent empêcher un vendeur d'intenter une action contre une autre partie pour violation de la NDA.

Obligations de confidentialité

Une NDA doit inclure des détails sur les droits et obligations spécifiques des parties en vertu de l'accord.

Pour la partie ou les parties recevant des informations confidentielles, leurs obligations comprendront généralement :

• utiliser et divulguer les informations confidentielles uniquement aux fins autorisées en vertu de la NDA ;
• conserver les informations confidentielles en toute sécurité ;
• ne divulguer les informations confidentielles qu'aux personnes autorisées en vertu de la NDA ;
• informer le propriétaire des informations confidentielles de toute violation des termes de la NDA ; et
• à la demande du propriétaire des informations confidentielles, restituer et/ou détruire toute information confidentielle en possession du destinataire.

Exclusions

Bien que la définition des informations confidentielles puisse être définie de manière large dans une NDA, il existe souvent certains types d'informations qui ne peuvent pas être considérées comme « confidentielles » et sont exclues des obligations de confidentialité en vertu de la NDA .

Les éléments exclus incluront généralement toutes les informations :

• déjà disponible dans le domaine public (qui n'a pas été divulgué par le destinataire) ;
• déjà connu du destinataire ;
• obtenus licitement par le destinataire ou auprès d'un tiers ;
• expressément indiqué par la partie divulgatrice comme non confidentiel ; et
• indépendamment développé le destinataire (sans référence aux informations confidentielles reçues).

Droit applicable

La loi applicable en vertu d'une NDA peut souvent être négligée, mais il s'agit d'un aspect très important d'une NDA.

La NDA définit les conditions dans lesquelles les parties doivent utiliser et divulguer les informations confidentielles, mais l'interprétation de ces conditions peut varier en fonction des lois du pays qui régissent les termes du contrat.

Les parties en vertu de la NDA doivent convenir des lois du pays qui régiront les termes de l'accord et ce choix est exprimé dans la clause de loi applicable.