Lezioni legali da fusioni e acquisizioni nel 2018
Pubblicato: 2018-12-31Il Codice fallimentare e fallimentare (IBC) ha rivitalizzato l'ecosistema M&A sin dalla sua emanazione
Il settore dei consumi è stato in prima linea nelle operazioni di fusione e acquisizione nel 2018
Il settore dell'edtech sta guadagnando slancio grazie al crescente interesse degli investitori guidato da Byju's
L'attività di fusione e acquisizione (M&A) negli ultimi due anni mostra una tendenza al rialzo, soprattutto in termini di valore dell'operazione. Non si può negare che le fusioni e acquisizioni hanno ricevuto un recente impulso grazie al Codice fallimentare e fallimentare del 2016 (IBC) grazie al quale è possibile acquisire asset stressati a valutazioni interessanti insieme ad altre riforme normative.
IBC ha dimostrato lo "Swachh Bharat Abhiyan" in un altro modo, aiutando a ripulire i bilanci riducendo gli NPA. L'anno 2018 ha mostrato lo scatto di fusioni e acquisizioni in vari settori.
- Il settore delle telecomunicazioni ha visto accordi importanti nella fusione Vodafone-Idea e l'acquisizione di Reliance Communication da parte di Reliance Jio.
- Adani-Reliance, ReNew Power Ventures Private Limited acquisisce Ostro Energy Pvt. Ltd, ONGC assume una partecipazione di controllo in HPCL essendo gli accordi che prendono nell'arena dell'energia e delle risorse naturali.
- Il settore dei consumatori è stato in prima linea negli accordi di fusione e acquisizione nel 2018, soprattutto se si considera l'arena dell'e-commerce: l'acquisizione di Flipkart da parte di Walmart è il caso principale.
- Considerando che Alibaba Group, Softbank, Amazon, Tencent Holdings Ltd. hanno acquisito partecipazioni/in trattative per acquisire partecipazioni in varie società per rafforzare il loro piano di gioco indiano.
Tendenze osservate nelle fusioni e acquisizioni inbound nel 2018
L'attrattiva dello spazio M&A indiano può essere valutata solo dall'eventuale ingresso dell'investitore più acclamato e celebrato -Warren Buffett in India- Berkshire Hathaway Inc ha infuso fondi in Paytm. Anche Paytm Mall ha ricevuto finanziamenti da SoftBank.
Il vero ronzio nello spazio dell'e-commerce può essere dovuto alla penetrazione degli smartphone insieme a dati economici, quindi il mostruoso aumento dello shopping online che ha catturato la fantasia di tutti, diffondendosi attraverso le generazioni.
Le società di servizi di trasporto in taxi si sono ora avventurate nel settore della consegna di cibo. Uber ha Uber Eats mentre Ola ha Foodpanda. Ciò ha ravvivato il settore delle consegne di cibo che ha visto Swiggy acquisire Scootsy.
Il gruppo Zydus Cadila ha acquisito l'unità indiana di Kraft Heinz, i creatori di Complan. Di recente, Hindustan Unilever ha dato un "BOOST" al suo portafoglio insaccando il business dei consumatori di GSK.
Lo spazio di intrattenimento ha "trasmesso" la proposta ristrutturazione del gruppo Essel che è alla ricerca di investitori strategici per ZEE per competere nello spazio dei media in continua evoluzione sconvolto dagli sviluppi tecnologici.
Anche il settore edtech sta guadagnando slancio grazie al crescente interesse degli investitori guidato da Byju's.
L'accordo di Motherson Sumi Systems Ltd con la società francese Reydel Automotive Group, Energy Efficiency Services Ltd (EESL EnergyPro Assets Ltd) che acquisisce la britannica Edina Power Services e l'accordo di JSW Steel Ltd con l'italiana AferpiSpA sono alcuni esempi nello spazio di fusioni e acquisizioni in uscita.
L'IBC ha rivitalizzato l'ecosistema di fusioni e acquisizioni sin dalla sua entrata in vigore. Ciò è stato ulteriormente aiutato dalla liberalizzazione in altre leggi collegate.
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Recentemente lo spazio IBC ha assistito al grande affare Tata Steel-Bhushan Steel. Arcelor Steel è in procinto di acquisire Essar Steel, gioiello della corona di Essar Group.
I recenti casi di insolvenza decisivi dovrebbero aprire la strada e fornire la saggezza necessaria nelle future operazioni di fusione e acquisizione dal punto di vista della strutturazione e della stima delle passività potenziali, il che richiederà un ripensamento dal punto di vista degli esercizi di due diligence e della documentazione delle transazioni.
Pratiche di due diligence che le aziende devono implementare nel 2019
È necessario trarre alcune lezioni di strutturazione da alcuni casi aziendali recenti, in particolare nel settore farmaceutico, nonché dai casi IBC che pongono l'accento sulle pratiche di due diligence. Era noto da un caso di arbitrato di una rinomata società farmaceutica su alcune questioni che non erano state divulgate durante la vendita dell'attività dagli ex promotori.
A causa di tali casi, diventa pertinente un ripensamento sulle pratiche di due diligence prevalenti e sulle aree/metodi che necessitano di essere rafforzate. Forse, lo strumento dell'audit forense può essere utilizzato regolarmente soprattutto nei casi di alto profilo. Inutile dire che le pratiche di due diligence sono in continua evoluzione con i tempi e le lezioni apprese nel 2018 sono preziose per rafforzare le aree deboli.
Il successo di qualsiasi transazione riuscita di M&A dipende da vari fattori: l'aspetto monetario, le trattative combattute, gli sforzi dei professionisti coinvolti, l'aspetto normativo ecc. Pertanto, viene prestata la massima attenzione durante la strutturazione di qualsiasi transazione di M&A, indipendentemente dalle sue dimensioni .
La documentazione commerciale costituisce l'intera base su cui eventualmente si concretizza un affare e che costituisce la futura base dell'operazione, senza contare il punto di riferimento per l'eventuale contenzioso. Considerando il numero di risorse coinvolte in un accordo, si possono solo immaginare le conseguenze se un accordo non viene eseguito o interrotto a metà.
Questo può accadere nonostante la quantità di prudenza che viene impiegata. L'elemento di rischio è una componente inevitabile di qualsiasi operazione e richiede quindi alle parti interessate di valutare le opzioni di attenuazione del rischio.
Le lezioni apprese da vari casi recenti, in particolare nell'area dell'IBC, richiedono un ripensamento durante la stesura di clausole tipiche di un accordo di fusione e acquisizione come dichiarazioni e garanzie, indennizzi, divulgazioni, indennizzi, risoluzione delle controversie, limitazione di responsabilità e patti.
Mitigazione del rischio: apprendimento appreso dal campo di battaglia del contenzioso
A livello globale, la rappresentanza e le garanzie/assicurazione di indennizzo hanno svolto un ruolo chiave nella mitigazione del rischio nelle operazioni di fusione e acquisizione. Il concetto è stato ripreso in India, anche se gradualmente, nella categoria dell'assicurazione sulla responsabilità civile commerciale. Tale assicurazione tutela sostanzialmente la parte non inadempiente dalle ripercussioni derivanti dalla violazione delle dichiarazioni e garanzie assunte dalla parte inadempiente.
Condensa la trattativa e riduce l'amarezza tra le parti in quanto non vengono presi in considerazione indennizzi poiché è stato fornito conforto ottenendo tale assicurazione. Riduce anche le possibilità che le parti vengano coinvolte in contenziosi prolungati. È molto importante che i documenti della transazione siano in linea con le disposizioni della polizza assicurativa in modo da ottenere un'adeguata copertura del rischio. È inutile affermare che tale assicurazione non è l'unica panacea per la mitigazione del rischio e che devono essere presi in considerazione numerosi altri fattori.
Seguendo quanto accaduto nel 2018, Consumer, Retail, e-commerce, ed-tech, fin-tech e probabilmente telecomunicazioni potrebbero essere alcuni settori a cui prestare attenzione nel 2019.
Sfide legali che incidono sulle fusioni e acquisizioni in India
Il regime normativo ha mostrato notevoli riforme. L'area che potrebbe essere ulteriormente rafforzata, al fine di sostenere le riforme, è un ambiente di applicazione buono ed efficace.
Le difficoltà nell'applicare qualsiasi contratto, il sistema di risoluzione delle controversie, il meccanismo di risoluzione, il processo di approvazione normativa ecc. possono essere viste come alcune delle sfide legali nello spazio delle fusioni e acquisizioni e si spera in ulteriori riforme in questi settori che, se trascurate, possono rallentare abbattere/far deragliare la "riforma normativa" espressa.
L'articolo è stato co-autore di Rajeev Nair, Principal Associate, Rajani Associates e GitikaMakhija, Associate, Rajani Associates.