Fusione e acquisizioni ai tempi del Covid-19
Pubblicato: 2020-05-10Le conseguenze della diffusione del coronavirus si fanno sentire fortemente in tutti i settori
Come per ogni contratto, il diavolo è nei dettagli
È importante rivedere la definizione di MAC
Con il passare dei secoli, l'umanità è diventata sempre più vulnerabile alle epidemie a causa della combinazione di una popolazione in crescita e di una migliore connettività. Nonostante ciò, sia l'incidenza che l'impatto delle epidemie sono diminuiti drasticamente negli ultimi decenni. C'è sempre stato un motivo per credere che nella corsa agli armamenti di medici e germi, i medici corrono più veloci!
Questo potrebbe essere il motivo per cui, anche con un ampio avvertimento sul rischio di nuovi virus, non siamo riusciti a creare difese contro Covid-19 o altre infezioni. Oltre all'impatto umano, c'è una significativa implicazione commerciale che si fa sentire a livello globale. Le ramificazioni della diffusione del coronavirus si fanno sentire più fortemente in alcuni settori rispetto ad altri e hanno influenzato anche numerosi aspetti del mondo delle fusioni e acquisizioni.
Questa nota identifica le sfide nell'ambiente di fusioni e acquisizioni, presentate dal nuovo virus, e tenta di analizzare le sfumature del documento su cui si fa affidamento quando le cose vanno male: la polizza assicurativa
I blocchi degli uffici e le restrizioni di viaggio hanno rallentato il processo di due diligence e, in alcuni casi, hanno comportato il rinvio o addirittura la cancellazione degli accordi. Le offerte hanno generalmente un prezzo basato su multipli dei numeri di fatturato, che, data la situazione attuale, sono difficili da prevedere con conseguente impatto negativo sulle valutazioni delle società target.
I rischi per le società in portafoglio dipendono in realtà dal fatto che rientrino nella categoria "business essenziale" se sono preparate ad affrontare e gestire blocchi obbligatori, problemi di salute e sicurezza della forza lavoro, violazione dei dati considerando la disponibilità compromessa dei firewall durante WFH (l'acronimo più di ci conosciamo ormai), problemi di liquidità o possibili insolvenze, la tensione che stanno affrontando nel rispetto di eventuali disposizioni nei contratti materiali.
Come per ogni contratto, il diavolo è nei dettagli. A un certo punto siamo stati tutti colpevoli di aver trascurato la stampa fine dei documenti legali. Tuttavia, questo è il momento, dobbiamo rivedere alcune delle clausole per capire a che punto siamo.
Forza maggiore (FM)
Per legge, questo significa una circostanza imprevista (al di fuori del controllo della parte, come una calamità naturale, un atto di terrorismo o una guerra) che impedisce a qualcuno di adempiere a un contratto. Questa è un'eccezione a ciò che altrimenti si tradurrebbe in una violazione del contratto. L'elenco dei tipi di eventi che potrebbero attivare la clausola FM può variare e includere epidemie o addirittura blocchi imposti dal governo.
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Alcuni contratti prevedono una funzione di pausa, in cui le cose possono essere sospese fino alla risoluzione dell'evento FM, mentre alcuni contratti prevedono una certa quantità di limitazione nel tempo dopo il quale una delle parti può annullare l'accordo con preavviso di un certo numero di giorni .
Cambiamento materiale avverso o effetto negativo materiale (MAC/MAE)
Questa clausola prevede ancora una volta il diritto di una delle parti di risolvere il contratto in caso di qualsiasi evento che abbia un enorme impatto negativo sulla fattibilità economica della transazione. Anche qui la lingua è fondamentale. È importante rivedere la definizione di MAC per verificare se è sufficientemente ampia da cogliere quale effetto avrà una pandemia sulle rappresentazioni.
Indennità, rappresentanza o garanzie
E' indispensabile redigere accuratamente la redazione di ogni indennizzo, rappresentazione e garanzia. Con la situazione del Covid-19, potrebbe essere successo che alcune delle R&W negoziate non siano più valide. Ad esempio, i dati finanziari di un'azienda target potrebbero ora avere un aspetto molto diverso o la sua catena di approvvigionamento potrebbe aver subito un impatto massiccio.
Anche se il potere negoziale potrebbe non essere sempre a tuo favore, ma almeno tenendo conto di alcuni dei punti di cui sopra ti sarà utile.
Arrivando al prossimo grande contratto che dovrebbe essere consegnato quando le cose andranno male: l'assicurazione. La compagnia assicurativa si impegna a darvi le spalle in caso di rischio operativo/perdita/violazione coperti da R&W, tuttavia, per limitare le sue perdite, gli assicuratori hanno introdotto il concetto di esclusione alla copertura offerta.
Con l'incertezza del Coronavirus e la massiccia epidemia osservata in paesi, industrie e aziende, gli assicuratori hanno incluso anche le esclusioni relative al Covid-19 nelle loro polizze.
Di seguito sono elencate alcune delle esclusioni che sono state incluse nelle politiche che sono state prese in considerazione di recente:
- Perdite derivanti dal Virus Covid-19
- Esclusione da malattie trasmissibili (compreso, a titolo esemplificativo, virus, batterio, parassita o altro organismo o qualsiasi sua mutazione, considerata vivente o meno, indipendentemente dal metodo di trasmissione)
- Pandemia o epidemia, dichiarata tale dall'Organizzazione Mondiale della Sanità o da qualsiasi autorità governativa
- Perdite derivanti da o relative a qualsiasi interruzione dell'attività o altra flessione dell'attività esclusivamente nella misura in cui tale interruzione o flessione derivi dal coronavirus (inclusa qualsiasi risultante malattia da Covid-19) o da qualsiasi risposta sanzionata dal governo o da altre normative ad essa
- Perdite dovute a Inquinanti (dove il virus è stato classificato come inquinante, escludendo quindi la copertura)
- Perdita che rappresenta la quota di Perdita che viene aumentata dal virus Covid-19
La maggior parte delle esclusioni di cui sopra comprende qualsiasi perdita che potrebbe essere correlata a Covid-19. L'ambito dell'esclusione può essere limitato dopo la negoziazione, escludendo la copertura solo di determinate attività di ricerca e sviluppo mirate, a seconda del profilo operativo dell'azienda target, ad esempio rappresentazioni del lavoro e dei materiali. Alcuni assicuratori potrebbero essere disposti a restringere le esclusioni dopo il completamento del processo di sottoscrizione e diligenza
- Perdita derivante dalla perdita di personale chiave/dirigenti a causa del virus Covid-19
- Perdita derivante dall'interruzione della filiera a causa del virus Covid-19
Gli acquirenti si trovano quindi in un posto migliore e possono diligenza in aree o esposizioni specifiche. Possono anche richiedere un deposito a garanzia del venditore più ampio per questioni escluse dalla politica.
Poiché gli scienziati stanno lanciando diverse sostanze chimiche nelle provette sperando di imbattersi in alcuni nuovi farmaci che controlleranno il virus, la nostra aspettativa è che, a lungo termine, l'assicurazione R&W diventi nuovamente competitiva in termini di copertura e torni all'esclusione standard di ' rischi/infrazioni noti».