Como as alterações do IDE afetarão os novos investimentos da China no ecossistema de startups indiano?
Publicados: 2020-04-27O termo "beneficiário efetivo" usado na FEMA 2020 não está definido
Os Regulamentos de Alteração são omissos sobre como eles se aplicarão aos LPs chineses que investem em AIFs/REITs indianos
Restringiria uma empresa indiana de declarar ações de bônus para acionistas/investidores de países vizinhos
Tendo em mente a pandemia de Covid-19, o governo da Índia alterou recentemente sua política consolidada de Investimento Direto Estrangeiro (IDE) existente, uma iniciativa destinada a conter aquisições/aquisições oportunistas de empresas indianas de seus países vizinhos.
O Departamento de Promoção da Indústria e Comércio Interno (DPIIT) por meio de uma nota de imprensa nº 3 de 2020, anunciou que qualquer um dos países vizinhos da Índia exigirá a aprovação do governo indiano no caso de investimentos de IDE na Índia. Muitos opinam que esse movimento visa principalmente conter os investimentos chineses na Índia.
Para resumir a nota, qualquer entidade em um país que compartilhe suas fronteiras com a Índia ou onde o beneficiário efetivo do investimento na Índia esteja situado em um país que compartilhe suas fronteiras com a Índia pode investir em empresas/entidades indianas somente sob o governo aprovado rota. A nota também afirma que qualquer transferência de propriedade de IDE existente ou futuro em uma entidade na Índia, resultando na propriedade beneficiária que se enquadra nas restrições acima, exigiria a aprovação do governo.
Através deste artigo, pretendemos discutir o que consideramos como beneficiário efetivo, a ambiguidade dentro do termo “propriedade efetiva”, e se as recentes alterações podem impactar os LPs chineses que investem em fundos indianos.
Ambiguidade na “propriedade benéfica”
O termo "propriedade efetiva", embora usado na Notificação da FEMA (e nas Regras de Alteração de Gerenciamento de Câmbio (Instrumentos Não de Dívida), 2020) não está definido na Notificação ou nas Regras de Alteração da FEM.
No entanto, nas regras do FEM (Non-Debt Instruments) de 2019, há uma referência passageira ao termo “juros benéficos” e “participação efetiva”. A explicação para o termo “investimento estrangeiro” prevê que, se uma declaração for feita por uma pessoa de acordo com as disposições da Lei das Sociedades de 2013 sobre um interesse benéfico detido por uma pessoa residente fora da Índia, mesmo que o investimento possa ser feito por um cidadão indiano residente, o mesmo será contado como investimento estrangeiro .
Enquanto a Lei das Sociedades lida com as Regras das Sociedades (Proprietários Beneficiários Significativos) de 2018 (“ Regras SBO ”) define o termo “Proprietário efetivo significativo” (“ SBO ”); as Regras de Prevenção à Lavagem de Dinheiro (Manutenção de Registros), 2005 (“ Regras PMLA “) lidam com os (últimos) proprietários beneficiários (“ UBO “). Tanto as Regras SBO para Empresas quanto as Regras PMLA têm limites diferentes para determinação de beneficiários efetivos no caso de empresas.
Considerando a referência ao termo “interesse efetivo” conforme utilizado na Explicação ao termo “investimento estrangeiro”, por enquanto, até que o Governo defina/esclareça o significado exato de “beneficiário efetivo”, importaremos a definição de o termo "SBO" sob a Lei das Sociedades para esta Alteração.
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Ao introduzir este conceito, o governo está propondo trazer não apenas investimentos de IDE por entidades/indivíduos de países vizinhos que compartilham fronteiras terrestres com a Índia sob a rota de aprovação do governo, mas também investimentos estrangeiros indiretos em empresas indianas de outros países que não essas nações vizinhas.
Para determinar se o IDE por uma entidade de investimento multicamadas que está finalmente registrado em qualquer um desses países vizinhos se enquadra na rota de aprovação, o Governo deve emitir um esclarecimento o mais rápido possível, de modo a superar essa ambiguidade e falta de clareza.
A partir do momento, tecnicamente, mesmo 1 ação de propriedade de indivíduos/entidades de qualquer um dos países que compartilham fronteiras terrestres com a Índia poderia atrair os regulamentos alterados da FEMA.
Os regulamentos de alteração se aplicarão aos LPs chineses que investem em AIFs/REITs indianos?
Os Regulamentos de Alteração são omissos sobre como eles se aplicarão aos LPs chineses que investem em AIFs/REITs indianos. Assim, antes de comentarmos, seria melhor aguardar um esclarecimento a esse respeito.
No entanto, os Regulamentos de Alteração terão um impacto direto em qualquer novo investimento de Investidores Chineses, seja como VCs, PEs, HNIs, bem como qualquer colaboração estratégica (joint venture). O impacto não será apenas na questão primária (novo investimento), mas também nas compras secundárias por “ uma entidade de um país, que faz fronteira terrestre com a Índia ” (para as discussões de hoje, podemos dizer entidades da China).
Em nossa opinião, essas entidades podem ter que obter a aprovação do Governo para a próxima rodada de financiamento ou participar até mesmo da emissão de direitos. Não está claro se essas Emendas restringiriam uma empresa indiana de declarar ações bonificadas a acionistas/investidores desses países vizinhos; embora nossa visão prima facie seja de que mesmo para declarar ações bonificadas, as empresas indianas podem precisar de aprovação do governo; a menos que o governo dê um esclarecimento ou abra uma exceção para ações bonificadas.
Outra maneira de olhar para essas Emendas é que o investimento não é proibido, mas agora apenas regulamentado e as pessoas desses países vizinhos ainda podem investir em entidades indianas, após obter a aprovação do governo.
Se alguém aplicar a definição de SBO para interpretar “propriedade efetiva”, então qualquer entidade de investimento direto (sejam fundos de VC ou fundos estrangeiros) registrada em Cingapura, Maurício, Taiwan ou qualquer outra jurisdição, se detida significativamente por entidades desses países vizinhos , todos esses investimentos também precisam de aprovação do governo.
Além do investimento em PE/VC, qualquer transação comercial, como a Volvo ( que agora é de propriedade majoritária e detida pela Zhejiang Geely Holding da China ) a criação de uma subsidiária integral ou JV na Índia para estabelecer uma fábrica exigirá Aprovação do governo.
Impacto no investimento a jusante
Em nossa opinião, mesmo os investimentos a jusante serão afetados por essas alterações. Por exemplo, os investimentos da Xiaomi Technology India (que recebeu IDE da Xiaomi China) em outras empresas indianas serão considerados investimentos a jusante sob os regulamentos da FEMA.
Esses investimentos a jusante devem cumprir as mesmas restrições de rota de entrada e outras condicionalidades aplicáveis aos investimentos estrangeiros diretos. Em vista disso, os investimentos a jusante de quaisquer empresas indianas (que tenham recebido direta ou indiretamente IDE de países vizinhos que compartilham fronteiras terrestres com a Índia) em outra empresa indiana também exigirão aprovação prévia do governo.
Para concluir
Os fundos/LPs de VC nacionais têm suas próprias estratégias e orçamentos de investimento. As chances são de mais start-ups e empreendimentos de risco indianos abordarão investidores domésticos para investimento, mas sempre haverá uma lacuna em que se pode precisar de grandes investimentos, alguns dos quais vieram da China. No entanto, existem vários outros grandes fundos de outros territórios não afetados por essas alterações.