Fusões e aquisições em tempos de Covid-19
Publicados: 2020-05-10As ramificações da disseminação do coronavírus estão sendo sentidas fortemente em todos os setores
Como em qualquer contrato, o diabo está nos detalhes
É importante revisitar a definição de MAC
A cada século que passa, a humanidade se torna cada vez mais vulnerável a epidemias devido à combinação de uma população crescente e melhor conectividade. Apesar disso, tanto a incidência quanto o impacto das epidemias caíram drasticamente nas últimas décadas. Sempre houve uma razão para acreditar que na corrida armamentista de médicos e germes, os médicos correm mais rápido!
Essa pode ser a razão pela qual, mesmo com amplo aviso sobre o risco de novos vírus, não conseguimos estabelecer defesas contra o Covid-19 ou outras infecções. Além do impacto humano, há uma implicação comercial significativa sendo sentida globalmente. As ramificações da disseminação do coronavírus estão sendo sentidas com mais força em alguns setores do que em outros e também afetaram vários aspectos do mundo das fusões e aquisições.
Esta nota identifica desafios no ambiente de fusões e aquisições, apresentados pelo novo vírus, e tenta analisar as nuances do documento em que se confia quando as coisas dão errado – A apólice de seguro
Bloqueios de escritórios e restrições de viagens têm retardado o processo de due diligence e, em alguns casos, resultaram no adiamento ou mesmo no cancelamento de negócios. As ofertas geralmente são precificadas com base em múltiplos de números de volume de negócios, que, dada a situação atual, são difíceis de prever, resultando em avaliações das empresas-alvo sendo afetadas negativamente.
Os riscos para as empresas do portfólio realmente dependem se elas estão na categoria de 'negócios essenciais' se estiverem preparadas para lidar com bloqueios obrigatórios, preocupação com a saúde e segurança da força de trabalho, violação de dados considerando a disponibilidade comprometida de firewalls durante o WFH (o acrônimo que a maioria dos já estamos familiarizados), problemas de fluxo de caixa ou possíveis insolvências, a pressão que estão enfrentando para cumprir quaisquer disposições em contratos relevantes.
Como em qualquer contrato, o diabo está nos detalhes. Todos nós, em algum momento, fomos culpados de ignorar as letras miúdas de documentos legais. No entanto, este é o momento, precisamos revisitar algumas das cláusulas para entender onde estamos.
Força Maior (FM)
Por lei, isso significa uma circunstância imprevista (fora do controle da parte, como um desastre natural, ato de terrorismo ou guerra) que impede alguém de cumprir um contrato. Esta é uma exceção do que de outra forma se traduziria em uma quebra de contrato. A lista de tipos de eventos que podem desencadear a cláusula FM pode variar e incluir bloqueios epidêmicos ou mesmo impostos pelo governo.
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Alguns contratos prevêem um recurso de pausa, onde as coisas podem ser suspensas até que o evento FM seja resolvido, enquanto alguns contratos prevêem uma certa limitação de tempo após a qual qualquer uma das partes pode cancelar o contrato, notificando um certo número de dias .
Mudança Adversa Relevante ou Efeito Adverso Relevante (MAC/MAE)
Esta cláusula novamente fornece o direito de qualquer uma das partes rescindir o contrato em caso de qualquer evento que tenha um tremendo impacto negativo na viabilidade econômica da transação. Aqui também, a linguagem é fundamental. É importante revisitar a definição de MAC para verificar se ela é ampla o suficiente para capturar o efeito que uma pandemia terá nas representações.
Indenização, Representação ou Garantias
É essencial redigir cuidadosamente os termos de cada indenização, representação e garantia. Com a situação do Covid-19, pode ter acontecido que algumas das R&W negociadas não sejam mais verdadeiras. Por exemplo, as finanças de uma empresa-alvo podem agora parecer muito diferentes ou sua cadeia de suprimentos pode ter sido massivamente impactada.
Embora o poder de negociação nem sempre esteja a seu favor, mas pelo menos levar em consideração alguns dos pontos acima, você estará em uma boa posição.
Chegando ao próximo grande contrato que deve ser entregue quando as coisas derem errado – Seguro. A seguradora promete dar-lhe as costas no momento de um perigo operacional/perda/incumprimento de R&W coberto, no entanto, para limitar as suas perdas, as seguradoras introduziram o conceito de exclusão à cobertura oferecida.
Com a incerteza do Coronavírus e o enorme surto testemunhado em países, indústrias e empresas, as seguradoras também incluíram exclusões relacionadas ao Covid-19 em suas apólices.
Abaixo estão algumas das exclusões que foram incluídas nas políticas que estão sendo consideradas ultimamente:
- Perdas decorrentes do vírus Covid-19
- Exclusão de Doenças Transmissíveis (Incluindo, sem limitação, um vírus, bactéria, parasita ou outro organismo ou qualquer mutação do mesmo, seja considerado vivo ou não, independentemente do método de transmissão)
- Pandemia ou epidemia, conforme declarado como tal pela Organização Mundial da Saúde ou qualquer autoridade governamental
- Perdas decorrentes ou relacionadas a qualquer interrupção de negócios ou outra desaceleração dos negócios apenas na medida em que tal interrupção ou desaceleração decorre do coronavírus (incluindo qualquer doença resultante do Covid-19) ou qualquer resposta sancionada pelo governo ou outra regulamentação.
- Perdas decorrentes de Poluentes (onde o vírus foi classificado como poluente, excluindo assim a cobertura)
- Perda que representa a parcela da Perda que é aumentada pelo vírus Covid-19
A maioria das exclusões acima abrange toda e qualquer perda que possa estar relacionada ao Covid-19. O escopo da exclusão pode ser limitado após a negociação, excluindo a cobertura de apenas algumas R&W focadas, dependendo do perfil operacional das representações de mão de obra e materiais da empresa-alvo. Algumas seguradoras podem estar dispostas a restringir as exclusões após a conclusão do processo de subscrição e diligência
- Perda decorrente da perda de pessoal-chave/gestão devido ao vírus Covid-19
- Perda decorrente da interrupção da cadeia de suprimentos devido ao vírus Covid-19
Os compradores estão então em um lugar melhor e podem investigar áreas ou exposições específicas. Eles também podem solicitar uma garantia maior do vendedor para assuntos excluídos da política.
Como os cientistas estão jogando diferentes produtos químicos em tubos de ensaio na esperança de encontrar alguns novos medicamentos que controlarão o vírus, nossa expectativa é que, a longo prazo, o seguro de R&W se torne novamente competitivo em termos de cobertura e volte para a exclusão padrão de ' riscos/violações conhecidos».