Mecanismo de compartilhamento de dados não pessoais: questões antitruste e de privacidade
Publicados: 2020-08-08O governo pretende dar um impulso às startups/negócios através da partilha obrigatória de metadados para desenvolver soluções inovadoras
A política afirma especificamente que as empresas de dados podem fazer uma solicitação de acesso ao custodiante de dados com relação apenas a metadados
Em uma era de sistemas automatizados, o usuário tem conhecimento limitado sobre que tipo de dados estão sendo coletados, mesclados e como são processados, armazenados e excluídos
Um comitê de especialistas formado pelo Ministério da Eletrônica e Tecnologia da Informação (MeitY) divulgou recentemente um relatório sobre a Estrutura de Governança de Dados Não Pessoais (NPD). Ele exige o compartilhamento de NPD para fins soberanos, de interesse público central e econômicos.
O governo pretende dar um impulso às startups/negócios através do compartilhamento obrigatório de metadados para desenvolver soluções, produtos e serviços inovadores e, assim, estimular a inovação no país. No entanto, os dados ditam o player dominante no mercado e são propriedade intelectual da organização – portanto, não podem ser compartilhados com os concorrentes. Os dados são uma propriedade e, se não houver controle sobre seus direitos de propriedade, a inclinação para investir neles declina rapidamente.
Assim, aplaude-se a intenção por trás do objetivo da política de viabilizar um mercado competitivo livre e justo. No entanto, existem preocupações em três frentes significativas no que diz respeito à interseção de dados e questões antitruste sobre as quais este artigo falará:
1) Nenhuma definição de metadados é fornecida
2) Como o compartilhamento de metadados garantirá os direitos do titular dos dados, não é claro e
3) Não há autoridade separada para lidar com questões antitruste, e a autoridade de dados não pessoais está sobrecarregada com a questão complexa.
Definindo o que envolve 'dados compartilhados'
A política afirma especificamente que as empresas de dados podem fazer uma solicitação de acesso aos detentores de dados com relação apenas a metadados, no entanto, a palavra metadados é nula de qualquer definição. Além disso, em relação à economia dos dados, o relatório estipula e distingue entre dados voluntários, observados e inferidos.
Dados voluntários são os dados fornecidos voluntariamente pelo usuário ao usar um serviço, como nome, aniversário, DOB etc. Os dados observados são obtidos quando o usuário usa um determinado dispositivo ou acessa um site como a natureza das compras, geolocalização , ou endereço IP etc. Os dados inferidos são mais competitivos por natureza, ao contrário dos outros dois, e são obtidos por meio de análise de dados – combinando os outros dois tipos de dados, estruturando-os em um conjunto de dados e fazendo inferências.
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Mesmo se considerarmos que os dados observados ou inferidos se enquadram no âmbito dos metadados, o compartilhamento deles impediria a inovação e desincentivaria os concorrentes a desenvolver seus próprios modelos de negócios algorítmicos (com base em qual previsão ou filtragem ocorre). Assim, não são os dados brutos que são lucrativos, mas as inferências e previsões futuras derivadas dos dados que são cruciais e competitivas.
Portabilidade de dados e acesso a dados essenciais
Além da definição de metadados, seus mecanismos de compartilhamento não são claros. Ao compartilhar dados, os direitos dos titulares de dados, conforme mencionado no PDP Bill, 2019, devem ser atendidos. Primeiramente, o relatório deve estar ciente do direito à portabilidade de dados, ao mesmo tempo em que descreve o protocolo de compartilhamento de metadados. A portabilidade de dados permite a movimentação perfeita de dados entre redes, o que é benéfico para o usuário. Também é útil para startups, pois a portabilidade ajuda no acesso aos dados brutos.
No entanto, 'efeitos de rede' (por exemplo, nas redes sociais, surge quando mais usuários estão conectados a um determinado serviço) criam um impedimento para o usuário mudar de serviço. Mercados com fortes efeitos de rede tendem a monopolizar, porque os consumidores gravitam em direção a um serviço ou plataforma com mais usuários e, portanto, o mercado se inclina para o player dominante. Assim, se um número suficiente de usuários der consentimento para transferir seus dados brutos, ou houver uma solicitação de acesso a dados sob a 'doutrina de instalações essenciais' (obrigatório para o negócio de dados fornecer metadados), o direito à portabilidade de dados entrará em jogo e promover a entrada e a competição.
Liberdade de escolha e monopólio
Em uma era de sistemas automatizados, o usuário tem um conhecimento limitado sobre que tipo de dados estão sendo coletados, mesclados e como são processados, armazenados e excluídos – 'mascaramento de dados' – o que diminui fazer uma escolha informada. O conceito de «recusa de fornecimento» de dados pode conduzir à eliminação da concorrência efetiva no mercado a jusante. Também pode prejudicar um consumidor no que diz respeito a fazer uma escolha autônoma ao comprar produtos ou serviços, pois o não compartilhamento de dados levaria a um monopólio.
Como disse Friedrich Hayek:
“Nossa liberdade de escolha em uma sociedade competitiva se baseia no fato de que, se uma pessoa se recusa a satisfazer nossos desejos, podemos recorrer a outra. Mas se enfrentarmos um monopolista estamos à sua mercê absoluta”
A autonomia é muitas vezes conceituada na forma de personalidade, autodeterminação ou livre arbítrio, sendo usado de forma intercambiável. Em várias jurisdições, como a Índia, a Suprema Corte reconheceu que a autonomia pessoal inclui tanto o direito negativo de não interferência de outros quanto o direito positivo de independência decisória.
As autoridades da concorrência e não a NPDA, devem assim adoptar uma abordagem consumista para equilibrar o poder de negociação dos consumidores e rectificar questões de assimetria de informação. Além disso, definir metadados e a obrigação do direito à portabilidade de dados desativaria os efeitos de rede de um player dominante e permitiria ao consumidor a oportunidade de escolher entre diferentes produtos e serviços.
Essa abordagem também estaria em consonância com o artigo 29 do parecer do Grupo de Proteção de Dados, que observa que, na era da agregação de dados e da coleta de dados em grande escala, a soberania da informação está em risco e, portanto, a privacidade e a autonomia de um indivíduo devem ser salvaguardadas. É uma preocupação significativa que deve ser explicitamente atribuída à Autoridade de Não Proteção de Dados, que é o principal órgão para lidar com questões de privacidade e proteção de dados, e não antitruste.
Conclusão
Devido a uma rápida mudança nas tecnologias, a distinção entre dados pessoais e não pessoais está se tornando obscura. Assim, o presente relatório é um passo de desenvolvimento apropriado pelo governo indiano. No entanto, um mergulho profundo precisa ocorrer na interseção do direito e da economia e qual o papel que os dados não pessoais podem desempenhar para impulsionar o mercado livre, justo e aberto. O relatório mostra-se míope em certo sentido, pois considera a dominância como anticompetitiva e não como abuso de dominância.
Os contornos do Market Tipping como consequência dos efeitos de rede devem ser levados em consideração na formulação de mecanismos obrigatórios de compartilhamento de dados. Além disso, se o relatório permite o compartilhamento de metadados para fins soberanos, de segurança nacional e econômicos, no mínimo, ele pode definir o mesmo. Além disso, a simples perspectiva de portabilidade dos dados incapacitaria o operador dominante e daria origem a uma maior concorrência e, por conseguinte, a serviços de maior qualidade aos consumidores.
[O artigo foi escrito em coautoria por Kazim Rizvi e Harsh Bajpai, pesquisador de doutorado e tutor de meio período na Universidade de Durham]